简介：社区矫正在我国已经试行多年，但是基于法律规定的不明确，理论界关于其性质一直争论不休。社区矫正适用的对象是犯罪人，依据的是我国刑法和刑事诉讼法，并且由专门机关承担、由国家强制力保证实施，社会团体和其他社会成员只起辅助作用，因而是一种行刑工作。对于社区矫正适用范围中的缓刑、假释制度一定要将其与非监禁刑区别开来，社区矫正的性质一种刑罚执行方式，其外延包括各种非监禁刑的执行和刑罚的替代措施。

简介：过失责任是私法自治的原则,过失侵权因此是不具有＂惩罚＂或＂强取＂等公法意涵的,但现行的实务与学说有不少是与之违背的。本文说明,确定过失的时点应是行为人增加了危险之时,而非行为人尽其所能仍无法避免损害之时,过失无须客观化。过失客观化之论将过失行为的确定时点推得太晚。行为能力愈弱,过失标准愈高。法律经济分析的能力标准之论将过失行为的确定时点拉得太早了。

简介：理论界对消费者权利性质的认识有三种不同观点即特别民事权利论、复合性质论和人权论，笔者在分析这三种观点的基础上得出消费者权利的性质体现了人权属性。

简介：区分盗窃罪与抢夺罪的焦点,在于如何界定'公开盗抢'行为的性质。刑法理论的通说以行为的秘密性或公开性为区分标准,该观点存在不合理之处。区分盗窃罪与抢夺罪的标准不是行为的秘密性或公开性,而在于行为是否具有对物暴力。区分盗窃与抢夺的界限,首先应当考察行为人是否实施对物暴力,抢夺罪必须具有对物暴力,盗窃罪则无。此外,还应当考察被害人对被盗抢的财物是紧密占有还是松弛占有。除扒窃外,盗窃行为所取得的基本上是被害人松弛占有的财物;对被害人紧密占有的财物,通常成立抢夺罪。区分盗窃罪与抢夺罪,应当从上述两点出发,兼顾刑法的特别规定,以实现罪刑相适应。

简介：在中国现有的法律框架之内分析了海上雇佣救助合同的性质,认定雇佣救助也符合海难救助的构成要件。虽然雇佣救助的报酬须适用《中华人民共和国合同法》加以确定,但此种救助在总体上还应适用《中华人民共和国海商法》的规定,具体而言,有关救助报酬的请求应归于船舶优先权担保的海事请求,经认定后的报酬可以认作共同海损,因救助人的过失造成被救财产的损失,救助人应当有权主张海事赔偿责任限制。

简介：行政机关针对举报作出的答复行为是否可诉，在理论和实践中均有争议。从理论上分析，典型的行政机关举报答复行为符合行政行为的构成要件。在此基础上，确定举报答复行为是否可诉关键在于利害关系的判断。对于不服行政机关不予答复的，由于举报人依法享有获得答复的程序性权利，应当属于行政诉讼的受案范围；对于请求行政机关履行查处被举报事项职责的，其中基于白益性举报的，可以认定申请人与行政机关不履行职责行为具有利害关系，属于行政诉讼受案范围；单纯的公益性举报，基于当前行政诉讼制度的主要目标和法院的承受能力，不应认定具有利害关系，不属于当前行政诉讼受案范围。

简介：内容摘示:为破解以上海自贸区为代表的试点改革突破法律规则的法治难题,新《立法法》第十三条规定全国人大及其常委会可以根据改革发展的需要,决定就行政管理等领域的特定事项授权在一定期限内在部分地方暂时调整或者暂时停止适用法律的部分规定。这一授权暂停法律适用的做法其正当性缺陷主要表现为两个方面:一是从其合法性角度来说,授权主体缺乏相应的权限,导致这一授权本身为违法授权且其授权暂停的法律有突破了法律保留原则的要求;二是从其合理性角度来说,以改革为目的授权暂停法律适用,损害了法律的权威性,违背了法律的普遍适用性原则,不符合法律所追求的平等价值。

简介：我国在自然资源所有权制度方面的规定存在冲突,由此导致对自然资源国家所有权是公法权利还是私法权利的争议。确认自然资源国家所有权是公法权利,并区别私法意义上所有权,有利于在公法思维之下,正视政府在自然资源管理、规制中所出现的问题,有利于确定国家作为管理人对其所有自然资源的定性,有利于将来全民作为实质所有人通过司法途径监督管理人对国有自然资源管理的行径。

简介：酒后找“代驾”，随着“醉驾入刑”及酒后驾驶相关行政处罚措施的修改，成为城市生活的一种新的消费方式。　　对于代驾行为，人们最关心的莫过于与代驾者构成何种法律关系，及代驾者发生交通事故，责任该如何承担。下面就两个问题展开讨论。限于篇幅，本文中仅讨论生活中出现的一般情形，即：代驾人有驾驶资格、代驾公司有合法的商事行为能力、为有偿服务、车主（消费者）没有过错、车辆能正常行驶等。

简介：随着国际海上运输的发展完善和国际旅游业的快速发展,乘坐豪华邮轮到各个旅游胜地观光旅行受到了人们的青睐。豪华邮轮旅游在旅游业中已经成为了一个重要而且具有很高经济效益的旅游方式。但与此同时,在豪华邮轮旅游中一些潜在法律问题也随之产生,中国邮轮领域的法律尚为空白,邮轮旅游中的重要法律凭证——邮轮合同的性质目前仍无定论。笔者从邮轮基本概念切入,分析邮轮合同与邮轮客票的关系以及邮轮合同的法律性质,在比较邮轮合同与海上旅客运输合同以及旅游合同在特征上的相同点和不同点基础上,提出邮轮合同属于混合合同的结论。

简介：一直以来,国有企业以其管理独特的经营模式、产权构成,在市场经济中进行经营管理,通过民事法律关系实现其特殊的公共性职能,在民事主体中占据一定地位。厘清国有企业民事主体性质问题,对于编撰民法典过程中的民事主体制度的构建有着重要意义。

简介：司法产品并不必然就是公共物品,司法服务也非必须由政府提供。历史上,政府司法首先是作为统治者的创收手段发展起来的,而非公共服务。市场或社区自身也能够提供非政府的纠纷解决机制。政府司法并不天然优于非政府司法。对于大量不具有公共物品属性的案件,非政府司法能够提供更有效率的服务。当事人的选择自由和竞争机制是非政府司法有效运作的关键。这一机制适用于公共法院,也就是当事人合意选择公共法官制度。后者可能对我国当下的司法改革具有特殊的政策意义。

简介：司法中或理论上主张以组织特征或非法控制特征等为黑社会性质组织的本质特征，以求据此准确、正确地认识和认定黑社会性质组织。然而，基于黑社会性质组织4个特征间的系统性内在关系，黑社会性质组织4个特征中的任何一个或几个特征都不可能具有本质特征的功能；作为认识和认定黑社会性质组织并据以与其他相关犯罪组织界分的本质特征，只能是共同揭示黑社会性质组织本体的4个特征的有机联系整体。具体在司法上，不能将黑社会性质组织4个特征割裂开来予以孤立评价，而应放在一个有机整体中做相关性评价。

简介：梳理我国关于劳动规章制度研究的文献,学界主要围绕七个问题展开讨论和争论,是为劳动规章制度研究＂七问＂。解决＂七问＂的关键在于其中劳动规章制度法律性质的答案。现有关于劳动规章制度法律性质的几种学说,对劳动规章制度的不同方面具有解释力,但仍需在提炼各说共识的基础上,从新的研究视角进行解释,才能整合既有学说的优点,弥补其理论上的缺憾,进而发挥对司法实践的指引作用。归纳劳动规章制度法律性质各说的优点,其共识性基础在于合意作为劳动规章制度的效力基础、维护用人单位经营自主权和保护劳动者权利作为劳动规章制度的二元目标、效率与公平的平衡作为劳动规章制度的价值追求。在此基础上,软法理论可以对各说的缺憾进行理论上的补足解释,最终形成了关于劳动规章制度法律性质的软法解释论观点。最后,软法解释论对开篇归纳的七个主要问题,均能作出比较明确的回应。

简介：传播淫秽物品罪罪状中的＂传播＂,是指构成要件行为类型,不是具体、单一的动作,如果行为符合实现信息分享（共享）这一＂传播＂的核心语义,仍在本义范围之内。司法解释中的＂明知＂不是犯罪构成的主观要件,而是行为要件的主观要素内容,是＂中立＂的网络业务经营活动与构罪的＂传播＂行为区分的依据。不作为犯罪理论不能为＂快播案＂控罪提供理论支撑。以不作为犯罪理论作入罪分析,其逻辑路径会陷入＂不作为义务来源问题＂的泥淖。＂技术中立＂论断与＂构成犯罪＂结论不存在排他关系。＂技术中立＂论断是成立的,但当技术附加了对象、目的等条件时,技术的＂中立性＂将不再保持。所谓＂技术中立的帮助行为＂,在现行理论和立法下完全可以成为共同犯罪行为,或者已经通过立法分则化为实行行为。另外,＂严重的社会危害性＂判断应以＂规范＂为依据,规范的变更只能以修法方式进行,而不能寻求个案突破。