招标采购文件的合同文本要素分析

招标采购文件的合同文本要素分析

范俊峰

五矿国际招标有限责任公司 100044

摘要：合同文本是招标采购文件的重要组成部分，是招标工作中招标人和投标人乃至行政主管部门都共同关注的内容，本文结合自己曾经完成的各种类型招标项目的实操经验，分析一下各种合同文本的通用要素和个性化要素，同时从提升招标工作服务质量的角度，探讨如何提高招标采购文件中合同文本编制的质量。

关键词：合同文本、招标采购文件

《中华人民共和国招标投标法》[1]第四十六条规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”《中华人民共和国政府采购实施条例》[2]第五十条规定“采购人应当自政府采购合同签订之日起2个工作日内，将政府采购合同在省级以上人民政府财政部门指定的媒体上公告”，即接受财政部门和社会监督。由此可见，合同文本是招标采购文件的重要组成部分。下面就结合工作经验，分析一下各种合同文本的通用要素和个性化要素，探讨如何提高招标采购文件中合同文本编制的质量。

一、合同文本在招标采购文件中的地位和作用

从《民法典》[3]上分析，招标工作实质上就是民事活动中的一种采购行为。而对采购行为最具有约束意义的，就是“采购合同”，具体到招标工作上来说，就是招标文件中的合同文本。

《中华人民共和国招标投标法》和《中华人民共和国政府采购实施条例》基本上涵盖了中国境内大多数的招标采购项目，前面已经提及，这两个法规的相关条款都强调或变相强调了“招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”，也就是强调了招标采购文件中的合同文本在《招标采购文件》正式发出之后，尤其是在招标结果产生之后，不得轻易改变其实质性内容。

二、常见招标采购文件中合同文本的通用组成要素

《民法典》第四百七十条规定了合同的通用条款。《民法典》规定的通用条款，也就基本明确了常见合同文本的组成要素。在招标采购文件的合同文本中，上述组成要素一般以下列常见定义方式出现：1、招标人（甲方）和中标人（乙方）的名称、地址及联系方式；2、项目标的；3、项目采购数量或项目工作范围；4、项目采购质量标准或具体技术参数要求；5、项目合同金额及支付方式和支付条件；6、项目标的交付方式、形式、交付地点及期限；7、甲方乙方的权利义务划分及违约责任和惩罚措施；8、解决争议的方法；9、合同生效条件；10、合同附件（招标文件、投标文件、图纸、清单、中标通知书等等）。

三、不同性质招标采购项目合同文本的个性化要素

1、工程招标项目合同文本的个性化要素

此处所提及的工程招标项目是指依照《中华人民共和国国家发展和改革委员会第16号令》[4]定义的依法必须招标的工程项目。在这类工程招标项目中，由国家原建设部于2012年牵头联合交通部等九部委联合发布的施工招标文件范本中提供了标准合同文本[5]（后略有更新完善），明确了工程项目合同文本由通用条款和专用条款两部分组成，其中通用条款包含了17项基本内容；专用条款则重点对“合同组件的解释顺序”、“合同当事人的具体名称”、“相关权利义务的具体明确”、“合同进度计划及开工、完工和暂停施工条件的责任约定”等内容做了更进一步的叙述和说明；同时该合同文本还包括“技术标准与要求”、“已标价工程量清单”、“图纸”及其他合同附件。

2、工程货物及材料采购项目合同文本的个性化要素

2017年，国家住建部在先前九部委联合发布的施工招标文件范本基础上，出台了工程货物及材料采购项目的招标文件范本[6]，其中就明确了工程货物和材料采购项目合同文本也是由通用条款和专用条款两部分组成。

需要说明的是，在工程货物及材料采购项目合同文本中，由于其工程属性的原因，“标的物包装标记运输和交付”和“检验和验收”在通用条款和专用条款中都是重点内容，并且由于工程货物的品目不同，在专用条款中相关“质量保证期”和“质量保证金”及“履约保证金”的设置也有所差异，这些内容和工程项目的合同文本是有所区别的。

3、专用设备采购项目合同文本的个性化要素

专用设备采购项目合同文本通常也是分通用条款和专用条款两部分，但是在招标领域，由于“机电产品国际招标”是最早规范设备类采购项目的招标形式，所以由商务部牵头颁发的《机电产品国际招标文件范本》[7]中的合同条款就广泛地被用于各种专用设备采购项目。在其专用条款中通常都会有“预付款支付条件”、“预付款保证金”、“质量保证期”和“履约保证金”的具体设计。

4、政府采购货物及服务类项目合同文本的个性化要素

政府采购货物及服务类项目合同文本的最显著特点是其“公开性”。《政府采购法》及其实施条例都明确规定了招标文件和最终合同的公开方式和公开时限。财政部门用这样的方式鞭策项目采购单位必须认真对待合同文本的设计，间接地实现了合同文本编制公平公正、科学合理的设计要求。

四、如何提高招标文件中合同文本编制的质量

1、在工程建设招标项目中，要从工程建设项目系统性强、复杂度高的角度，依照国家颁发的合同文本把甲乙方（有时候还涉及监理方和总包方）的权利义务定义清楚，划分清楚，个别时候还要考虑到招标人联合体权责定义或投标人联合体权责定义的问题，从大方向上保证整个合同文本框架清楚，从工程建设的专业技术角度协助项目建设单位把好专业关。

2、在工程货物及材料采购项目中，应该重点对照采购文件的“技术需求一览表”，重点检查合同文本中的采购清单、数量、标准及相关配套服务是否和采购需求保持一致，相关的供货期要求及安装、检测、调试描述是否前后一致，相关的质量保证期和保证金要求是否前后一致，重点关注货物交付与保管的具体条款是否设定清楚。

3、在专用设备采购项目中，应该重点检查合同文本中有没有对“诸如非标设备”的质量标准约定或验收约定，避免出现因为是“非标设备”，采购需求中没有具体的参数指标，合同文本中也没有具体的质量标准和验收约定，投标人一旦中标，招标人就只能按投标人的投标方案去做产品验收，失去了招标采购与合同管理的主动权。

4、在政府采购货物及服务类项目中，应当借助招标代理公司的知识库和大数据，为采购单位提供相似项目的合同文本，同时提出修改建议，协助采购单位编制出尽可能完善的合同文本，以最大化提高采购效率。

五、结束语

随着招标行业市场化竞争的日趋激烈和国家发改委《关于推进全过程工程咨询服务发展的指导意见》[8]的出台，项目建设单位越来越要求招标代理公司能够全方位地提供采购咨询服务，尤其为后续的合同签署和执行提供指导建议。在这种形势下，招标代理公司应当变被动为主动，努力在招标阶段就参与到相关合同文本的完善工作，为项目建设单位出谋划策、认真把关，全面提高采购工作质量，进而提升专业素质和服务水平。

参考文献：

[1]《中华人民共和国招标投标法》 -2000

[2]《中华人民共和国政府采购法实施条例》 -2015

[3]《民法典》 -2021

[4]《中华人民共和国国家发展和改革委员会第16号令》 -2018

[5]《简明标准施工招标文件》九部委联合发布 -2012

[6]《标准材料采购招标文件》九部委联合发布 -2017

[7]《机电产品国际招标文件范本》商务部 -2014

[8]《关于推进全过程工程咨询服务发展的指导意见(发改投资规〔2019〕515号)》-2019

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